編者按：
法律服務(wù)業(yè)也必然的需要融入“互聯(lián)網(wǎng)+”浪潮，去中心化、自組織、參與感、個(gè)性化、目標(biāo)導(dǎo)向作為“互聯(lián)網(wǎng)+”時(shí)代的商業(yè)形態(tài)，正消無(wú)聲息的沖擊著壟斷、圍墻厚重、籬笆密集的法律服務(wù)業(yè)。
作者：唐文金
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2015年3月，全國(guó)兩會(huì)上，全國(guó)人大代表馬化騰提交了《關(guān)于以“互聯(lián)網(wǎng)+”為驅(qū)動(dòng)，推進(jìn)我國(guó)經(jīng)濟(jì)社會(huì)創(chuàng)新發(fā)展的建議》的議案。
2015年3月5日上午十二屆全國(guó)人大三次會(huì)議上，李克強(qiáng)總理在政府工作報(bào)告中首次提出“互聯(lián)網(wǎng)+”行動(dòng)計(jì)劃。
“互聯(lián)網(wǎng)+”時(shí)代業(yè)已降臨人間并成趨勢(shì)，我們已然站在“互聯(lián)網(wǎng)+”的風(fēng)口浪尖，那么，唯有順勢(shì)而為，才能贏得未來(lái)，“用未來(lái)的趨勢(shì)建立現(xiàn)在和未來(lái)的競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)，成為適應(yīng)信息時(shí)代的必然選擇。”
法律服務(wù)業(yè)也必然的需要融入“互聯(lián)網(wǎng)+”浪潮，去中心化、自組織、參與感、個(gè)性化、目標(biāo)導(dǎo)向作為“互聯(lián)網(wǎng)+”時(shí)代的商業(yè)形態(tài)，正消無(wú)聲息的沖擊著壟斷、圍墻厚重、籬笆密集的法律服務(wù)業(yè)。身處其中的法律工作者，應(yīng)當(dāng)正視過(guò)往的信息不對(duì)稱(chēng)和圍墻設(shè)置門(mén)檻形成的優(yōu)勢(shì)，并要直面互聯(lián)網(wǎng)巨大連接能力形成的消解沖擊。
法律工作當(dāng)以證據(jù)為王，特別是爭(zhēng)議通過(guò)訴訟或仲裁化解之時(shí)，“證據(jù)是司法的基準(zhǔn)”[1]，在互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下發(fā)生的行為，多數(shù)都是通過(guò)電子數(shù)據(jù)得以保存，考慮到電子數(shù)據(jù)具有容易被修改、刪除或丟失，且電子數(shù)據(jù)具有自身的司法采信標(biāo)準(zhǔn)，故“互聯(lián)網(wǎng)+”的浪潮里，我們有必要關(guān)注電子數(shù)據(jù)的形成、保存、勘驗(yàn)、檢查、提取、固定或檢測(cè)等方面，從而便利有關(guān)的司法活動(dòng)。
當(dāng)下中國(guó)，三大訴訟法對(duì)電子數(shù)據(jù)的規(guī)定如下表：
法律名稱(chēng) |
《刑事訴訟法》 |
《民事訴訟法》 |
《行政訴訟法》 |
內(nèi)容 |
第五章“證據(jù)”第48條“證據(jù)包括：……（八）視聽(tīng)資料、電子數(shù)據(jù)。” |
第六章“證據(jù)”第63條“證據(jù)包括：……（五）電子數(shù)據(jù)……” |
第五章“證據(jù)”第33條“證據(jù)包括：……（四）電子數(shù)據(jù)；……” |
司法解釋 |
法釋〔2012〕21號(hào)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)刑事訴訟法>的解釋》第七節(jié)“視聽(tīng)資料、電子數(shù)據(jù)的審查與認(rèn)定”通過(guò)第92、93、94條細(xì)化審查與認(rèn)定的方法。 |
法釋(2015)5號(hào)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)民事訴訟法>的解釋》第116條,明確“電子數(shù)據(jù)”的類(lèi)型或范圍。 |
法釋(2002)21號(hào)《最高人民法院關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問(wèn)題的規(guī)定》第12條規(guī)定了計(jì)算機(jī)數(shù)據(jù)的要求；法釋(2015)9號(hào)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)行政訴訟法>若干問(wèn)題的解釋》。 |
三大訴訟法確立了電子數(shù)據(jù)作為證據(jù)的地位，特別的，全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)發(fā)布并于2015年4月24日生效的《電子簽名法》，全文共計(jì)36條法律，對(duì)“電子簽名行為”、“數(shù)據(jù)電文”進(jìn)行了具體的規(guī)定，其中第5條規(guī)定數(shù)據(jù)電文的“原件形式要求”，第6條規(guī)定數(shù)據(jù)電文的“文件保存要求”，其他各條對(duì)數(shù)據(jù)電文的真實(shí)性審查、推定發(fā)送、推定收到進(jìn)行了規(guī)定，第三章規(guī)定了“電子簽名與認(rèn)證”，第四章規(guī)定了“法律責(zé)任”，最后的第五章為“附則”。
以上的法律主要規(guī)定或明確了電子數(shù)據(jù)的實(shí)體問(wèn)題，實(shí)務(wù)中發(fā)生糾紛或爭(zhēng)議之時(shí)，則還需要關(guān)注電子數(shù)據(jù)的程序問(wèn)題。電子數(shù)據(jù)的調(diào)查取證的程序性規(guī)定，目前散落在如下的法律法規(guī)中：
生效年份 |
頒布機(jī)構(gòu) |
法律法規(guī)名稱(chēng) |
備注 |
2007年10月1日生效，2011年修訂 |
國(guó)家工商行政管理總局 |
工商行政管理機(jī)關(guān)行政處罰程序規(guī)定 |
第28條規(guī)定視聽(tīng)資料、計(jì)算機(jī)數(shù)據(jù)收集方法 |
2011年12月12日 |
國(guó)家工商行政管理總局 |
關(guān)于工商行政管理機(jī)關(guān)電子數(shù)據(jù)證據(jù)取證工作的指導(dǎo)意見(jiàn) |
第5條規(guī)定了四種取證方式 |
公信安[2005]161號(hào) |
公安部 |
計(jì)算機(jī)犯罪現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)與電子證據(jù)檢查規(guī)則 |
共39條 |
綜上，在“互聯(lián)網(wǎng)+”浪潮下，信息技術(shù)的發(fā)展勢(shì)不可擋，電子數(shù)據(jù)將成為司法程序中重要的證據(jù)，電子數(shù)據(jù)的法律規(guī)制將面臨新的挑戰(zhàn)，短文難以承擔(dān)詳盡的從技術(shù)規(guī)制和法律規(guī)制兩方面論述電子取證，本文僅僅是簡(jiǎn)說(shuō)，另，推薦各位參考美國(guó)司法部2001年發(fā)布的《計(jì)算機(jī)現(xiàn)場(chǎng)勘查指南》，或者觀看美劇《網(wǎng)絡(luò)犯罪調(diào)查》。
[1][美] 約翰·W·斯特龍主編，湯維建等譯，麥考密克論證據(jù)（第五版），中國(guó)政法大學(xué)出版社。
這是乾成社第214篇文章
責(zé)任編輯 / 東方
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