律師在刑事訴訟中存在的問題與不足

——辯護(hù)篇

崔繼勇 乾成律師事務(wù)所

律師參與刑事訴訟時(shí)有辯護(hù)人和代理人兩種身份，本文就律師作為犯罪嫌疑人或被告人的辯護(hù)人參與刑事訴訟中可能存在的一些問題或不足予以梳理，概括如下：

1、知難而退。

偵查階段是偵查機(jī)關(guān)取證的關(guān)鍵階段，辯護(hù)人的介入可能會(huì)影響偵查工作的順利開展，因此律師在這個(gè)階段難免會(huì)遇到來自于偵查機(jī)關(guān)的阻礙，越是如此越不可臨陣退縮，否則將很可能無法實(shí)現(xiàn)委托目標(biāo)。

2、不能全局掌握案發(fā)背景。

案發(fā)背景很大程度上會(huì)直接決定案件偵查走向，只有掌握全局，方能準(zhǔn)確把握勢(shì)態(tài)狀況。沒有掌握案發(fā)背景和原因就開展工作，可能會(huì)導(dǎo)致辯護(hù)方向欠妥。

3、存在專業(yè)知識(shí)盲點(diǎn)，欠缺辯護(hù)經(jīng)驗(yàn)。

法律檢索不完全，尤其是對(duì)針對(duì)性較強(qiáng)的規(guī)定不知情，或欠缺辯護(hù)經(jīng)驗(yàn)，導(dǎo)致犯罪嫌疑人或被告人的合法權(quán)利未能及時(shí)行使，或諸如鎖定罪名等利害相關(guān)事項(xiàng)未能及時(shí)與當(dāng)事人或承辦負(fù)責(zé)人溝通，這將可能帶來非常嚴(yán)重的后果。

4、會(huì)見違規(guī)，溝通分寸拿捏失當(dāng)。

在會(huì)見時(shí)，代為傳遞不應(yīng)當(dāng)傳遞的信息、傳遞紙條、借電話給當(dāng)事人使用等，都有可能給自己帶來風(fēng)險(xiǎn)。

與當(dāng)事人或客戶溝通時(shí)不注意溝通方式、方法，導(dǎo)致當(dāng)事人或客戶不滿。溝通分寸拿捏失當(dāng)，如告知家屬案件細(xì)節(jié)尤其是個(gè)別關(guān)鍵證人有關(guān)問題等，將很可能導(dǎo)致不利后果。

5、盲目承諾。

向客戶或當(dāng)事人承諾結(jié)果，世事難料，一旦出現(xiàn)其它因素導(dǎo)致結(jié)果不如預(yù)期，將導(dǎo)致信賴度下降、退費(fèi)、被控詐騙等風(fēng)險(xiǎn)。

此外，有些辯護(hù)人為了獲取高額律師費(fèi)，承諾能夠通過法外途經(jīng)為當(dāng)事人辦理變更刑事強(qiáng)制措施等事宜，一旦無法實(shí)現(xiàn)目的，還將面臨被舉報(bào)的風(fēng)險(xiǎn)。

6、取證風(fēng)險(xiǎn)防范意識(shí)欠佳。

一人取證、私密地點(diǎn)取證、未及時(shí)錄音錄像、取證時(shí)他人在場(chǎng)等，均可能導(dǎo)致證據(jù)最終不被采納且失去有利機(jī)會(huì)。證人在接受偵查機(jī)關(guān)詢問時(shí)與向律師取證時(shí)就關(guān)鍵事實(shí)的陳述發(fā)生重大變化，律師所取證言可能不被采納，如果證人向辦案人員稱律師對(duì)其有威脅、引誘或利誘等不當(dāng)手段情形，那么就不僅僅是證據(jù)是否具有證明力問題，而是會(huì)給律師自身帶來風(fēng)險(xiǎn)。

審查起訴階段，辯護(hù)人的主要工作是會(huì)見、閱卷、與辦案機(jī)關(guān)溝通交流，必要時(shí)出具書面法律意見書、就當(dāng)事人無罪或罪輕提出意見或主張等。

在這個(gè)階段除了存在偵查階段可能存在的問題以外，還存在以下問題：

1、錯(cuò)失糾錯(cuò)良機(jī)。

在我國的司法實(shí)踐中流傳著這樣一種說法——公安局做什么菜檢察機(jī)關(guān)就端什么菜，法官也就吃什么菜。因此，偵查思路、起訴思路和裁判思路往往一脈相承。但是，偶爾也存在偵查思路有待斟酌的地方，在審查起訴階段應(yīng)當(dāng)抓住一切可能抓住的機(jī)會(huì)，及時(shí)幫助公訴人糾正起訴思路。

2、閱卷不力。

辯護(hù)人在審查起訴階段才開始能閱卷，才開始能了解針對(duì)指控犯罪事實(shí)，當(dāng)事人及同案犯、證人證言如何陳述，書證如何，是否遺漏重要證據(jù)，指控證據(jù)鏈條是否完整等具體情況，所以，閱卷能力關(guān)乎發(fā)現(xiàn)指控證據(jù)是否存在一定問題、指控罪名是否成立等。閱卷時(shí)是否做到抓大放小、是否抓住問題核心、是否找準(zhǔn)辯護(hù)點(diǎn)，這三個(gè)“是否”尤為重要，一旦閱卷不力，忽略重要細(xì)節(jié)，很可能就會(huì)導(dǎo)致庭前準(zhǔn)備不足、辯護(hù)方向跑偏。

臺(tái)下十年功，臺(tái)上一分鐘，審判階段才是實(shí)在的戰(zhàn)場(chǎng)。

在審判階段，辯護(hù)人除了存在前述風(fēng)險(xiǎn)以外，還可能出現(xiàn)以下問題：

1、庭前準(zhǔn)備不足。

庭審前的準(zhǔn)備工作是否充分直接影響庭審的表現(xiàn)和效果，對(duì)于管轄、回避、是否申請(qǐng)非法證據(jù)排除、是否申請(qǐng)證人出庭、是否提交新證據(jù)、是否申請(qǐng)調(diào)取證據(jù)、庭審過程中如何對(duì)當(dāng)事人或有關(guān)證人發(fā)問、對(duì)于公訴人或法官的發(fā)問如何及時(shí)應(yīng)對(duì)等事宜的庭前準(zhǔn)備均十分重要。

2、庭審臨場(chǎng)發(fā)揮欠妥。

庭審的臨場(chǎng)發(fā)揮至關(guān)重要，不容有失。臨場(chǎng)發(fā)揮主要表現(xiàn)在專業(yè)能力、表達(dá)方式兩個(gè)方面。庭審中的表現(xiàn)能帶給法官更直觀的感受、會(huì)給公訴人以更強(qiáng)烈的對(duì)抗和沖擊，因此，精準(zhǔn)發(fā)問、恰當(dāng)表述，發(fā)表意見時(shí)沉著、冷靜、簡明扼要、精確完整、有血有肉、證據(jù)和法律依據(jù)相結(jié)合，才能達(dá)到較好的庭審效果。

同時(shí)，在庭審中語言流利、發(fā)言的聲調(diào)根據(jù)需要進(jìn)行調(diào)整，能讓聽者更容易領(lǐng)會(huì)發(fā)言者的核心觀點(diǎn)，甚至可能產(chǎn)生共鳴。出彩的總結(jié)陳詞則能起到畫龍點(diǎn)睛的作用，有的律師可能會(huì)直接放棄總結(jié)，也會(huì)在某種程度上影響庭審的整體效果。

庭審是訴訟的“戰(zhàn)場(chǎng)”，再充分的備戰(zhàn)也經(jīng)不起戰(zhàn)場(chǎng)失利，因此，庭審的臨場(chǎng)發(fā)揮一定要格外注意。

3、不積極與法官溝通

不積極與法官溝通就可能影響觀點(diǎn)被采納的可能性，法官的積極主動(dòng)性和自由心證結(jié)果也有可能因此受到影響。

4、對(duì)量刑情節(jié)缺乏足夠重視。

“定罪量刑”，量刑也是刑事訴訟非常重要的一環(huán)。

刑事訴訟中公訴人和被告人的對(duì)抗不可避免，但是某種程度上，辯護(hù)人通過動(dòng)員犯罪嫌疑人或被告人及其家屬進(jìn)行積極退贓、賠償、道歉、如實(shí)陳述、悔罪等行為，也能與公訴人達(dá)成一定共識(shí)，進(jìn)而影響量刑，所以，不要忽略這些情節(jié)的作用。

遍觀律師行業(yè)，各位同仁均是盡職盡責(zé)，但是，受各種因素影響，在辯護(hù)過程中難免存在一些問題。

上述內(nèi)容僅僅是基于業(yè)務(wù)承辦實(shí)際情況的總結(jié)，愿與各位律師共勉。

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