所屬欄目：

每日“思”

---

責任編輯/崔文姝

有任何疑問，可直接給我們留言。

投稿、溝通及反駁：

trendsun@qianchenglaw.com

讀一篇美國學者的文章，文中反復提到 “像律師一樣思考（thinking likea lawyer）”，我對這個短語產生了一點興趣。按照作者的說法，“像律師一樣思考”意味著相信法律工具（首要的是對抗制）是解決所有難題的理想手段。如果與法律制度無關的某一生活領域的事項出了問題，這個解決手段會將法律制度擴張到該領域。在英美人眼里，“律師”包含受私人委托的律師，也包括在檢察機構從事訴訟活動的律師（檢察官被稱為“控方律師”），所以，在這里，對“律師”一詞不妨作寬泛理解。

　　像律師一樣思考，應當是指一個人的思維方式具有律師思維方式的特性，這種特性根植于律師職業、法律活動本身的傳統和性質。它是一種職業習慣，一種角色心理，是養成的，熔鑄在律師的群體屬性里。我想，一個律師的意識構造中應當包括如下要素：

　　其一是證據意識。現代訴訟中實行證據裁判主義，認定案件事實應依賴于證據，證據是律師武器庫中的制勝利器，律師進行訴訟活動和訴訟外的咨詢代理活動，不能不注重證據。有證據意識者，能夠注重保全證據、提供咨詢意見或者辯論言之有據（證據）、依證據為判斷。對于檢察官來說，更是“有一分證據說一分話，有七分證據不說八分話”（胡適）。

　　其二是權利意識。律師以維護權利為己任，受私人委托的律師，基于維護當事人利益的目的進行活動，應勇于和敏于維護權利。作為“控方律師”的檢察官，不但要維護被害人的權益，對于嫌疑人、被告人的權益，也要加以公平注意。故而許多國家的法律要求檢察官對待有利于和不利于嫌疑人、被告人的證據應一律加以注意，以維護其正當權益，體現和實現正義。

　　其三是公平競賽意識。公平競賽（fair play）舊譯“費厄潑賴”，來源于競技中的概念。在運動場上，公道待人，注重競技的公平性，不但與本隊的隊員通力合作，即對競爭對手也尊重其人格。流風所及，在政治舞臺和司法領域，亦以公平競賽為原則。這一原則，來源于英國，人們素來認為，“英國政治家的風度是在球場上養成的”，英國的對抗制訴訟也表現出鮮明的公平性質。在訴訟中，公平競賽意識促使人們遵守自己的本分，在行使自己的權利的時候，亦尊重對方的權利，在司法競技中不逾矩，不以不正當手段拆對方的臺，而以正當手段追求勝訴。

　　其四是對法律的正當程序有真誠的信仰。律師有證據意識、權利意識、公平競賽意識，歸結到一點，是信賴法律的正當程序能夠實現正義。在這種信仰的支配下，當出現糾紛時，自然會選用正當程序作為解決問題的方式，并且為了使法律工具保持有效性，能夠自覺抵制敗壞法律程序純潔性的做法。如果律師對法律工具失去信仰，就會為獲得勝訴而大肆鉆營，就會競相逐利而不擇手段，從而進一步敗壞司法環境，最終使法律工具在解決人們的糾紛中被棄如敝履。

　　無須強調，“像律師一樣思考”中的“律師”，是“真正”意義上的律師，是有正義感、道德感的律師，只有這樣的律師才能夠如此思考。毫無道德感和正義觀念的律師，其意識構成是有別于此的。這樣的律師越多，司法越頹敗。

　　從事法律工作的人，“像律師一樣思考”，能夠培養出一種公平訴訟的風氣，以及對法制信賴的風氣。社會中多數人能夠“像律師一樣思考”，則法治的社會基礎就容易形成，社會正義就容易得到維護。對于社會法治意識來說，律師建立起一種道德秩序，樹立一種形象，有助于促成和強化這種意識，律師通過自己的行為和思考方式可以對社會產生良好的影響，起到一種示范作用，從而促進司法環境的改善。所以，當我們想到“像律師一樣思考”這樣的概念，心目中的律師應當是值得信賴，值得尊重的。

文章來源：《律師文摘》

本文作者系清華大學法學院教授，博士生導師。

---

這是乾成社第86篇文章

責任編輯/崔文姝

有任何疑問，可直接給我們留言。

投稿、溝通及反駁：

trendsun@qianchenglaw.com

【掃描/長按↑二維碼，識別并關注我們】