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第9087785號“鹵三國”商標(biāo)（以下稱被異議商標(biāo)）由黃培林（即本案被申請人）于2011年1月25日提出注冊申請，指定使用在第29類豆腐制品等商品上。2013年7月15日，安徽鹵三國餐飲管理有限公司（即本案申請人）不服商標(biāo)局做出的（2013）商標(biāo)異字第19079號裁定，依法向商標(biāo)評審委員會申請復(fù)審。
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第9087785號“鹵三國”商標(biāo)（以下稱被異議商標(biāo)）由黃培林（即本案被申請人）于2011年1月25日提出注冊申請，指定使用在第29類豆腐制品等商品上。2013年7月15日，安徽鹵三國餐飲管理有限公司（即本案申請人）不服商標(biāo)局做出的（2013）商標(biāo)異字第19079號裁定，依法向商標(biāo)評審委員會申請復(fù)審。申請人復(fù)審的主要理由為：被異議商標(biāo)的注冊損害了申請人在先商號權(quán)，依據(jù)修改前的《商標(biāo)法》第三十一條等規(guī)定，請求不予核準(zhǔn)被異議商標(biāo)的注冊。對此，被申請人答辯稱：被異議商標(biāo)未違反《商標(biāo)法》第三十一條的規(guī)定。請求準(zhǔn)予被異議商標(biāo)注冊。
商標(biāo)評審委員會經(jīng)審理認(rèn)為，申請人提交了營業(yè)執(zhí)照以及其獲得的中國烹飪協(xié)會頒發(fā)的“中華名鹵、特色熟食”榮譽等主要證據(jù)，加之申請人提交的其與第三方簽訂的技術(shù)服務(wù)合同書、相應(yīng)發(fā)票以及門店照片予以佐證，可以認(rèn)定申請人“鹵三國”商號已在先登記并在熟食等商品上在先使用并有一定影響。被異議商標(biāo)與之文字構(gòu)成相同，其申請注冊在肉等類似或關(guān)聯(lián)性較強(qiáng)的商品上會使消費者將之與申請人商號相聯(lián)系，進(jìn)而可能對商品來源產(chǎn)生誤認(rèn)，損害申請人的商號權(quán)。據(jù)此，被異議商標(biāo)的注冊申請已構(gòu)成《商標(biāo)法》第三十二條所指的“損害他人在先商號權(quán)”之情形，被異議商標(biāo)不予核準(zhǔn)注冊。
我國現(xiàn)行《商標(biāo)法》第三十二條規(guī)定，申請商標(biāo)注冊不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利。由于《商標(biāo)法》的其他條款對于在先權(quán)利保護(hù)問題已經(jīng)做了相應(yīng)的規(guī)定，所以本條規(guī)定的在先權(quán)利通常是指在系爭商標(biāo)申請注冊日之前已經(jīng)取得的，除商標(biāo)權(quán)以外的其他權(quán)利，包括商號權(quán)、著作權(quán)、外觀設(shè)計專利權(quán)、姓名權(quán)、肖像權(quán)等。
2005年國家工商行政管理總局商標(biāo)局和商標(biāo)評審委員會公布的《商標(biāo)審查及審理標(biāo)準(zhǔn)》中對損害他人在先商號權(quán)的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)為：將與他人在先登記、使用并具有一定知名度的商號相同或者基本相同的文字申請注冊為商標(biāo)，容易導(dǎo)致中國相關(guān)公眾混淆，致使在先商號權(quán)人的利益可能受到損害的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為對他人在先商號權(quán)的侵犯，系爭商標(biāo)應(yīng)當(dāng)不予核準(zhǔn)注冊或者予以撤銷。
另外，根據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》第五條第三款規(guī)定，經(jīng)營者不得采用下列不正當(dāng)手段從事市場交易，損害競爭對手……擅自使用他人的企業(yè)名稱或者姓名，引人誤認(rèn)為是他人的商品。
（一） 關(guān)于在先商號權(quán)的界定
商號權(quán)的取得，依各國立法的不同通常有以下三種方式：使用取得、登記對抗、登記生效。我國有關(guān)商號權(quán)的法律中均采登記生效主義。《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》第三條規(guī)定，企業(yè)名稱經(jīng)核準(zhǔn)登記后方可使用，在規(guī)定的范圍內(nèi)享有專用權(quán)。第二十六條還規(guī)定，如果使用未經(jīng)核準(zhǔn)登記注冊的企業(yè)名稱從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的，將受到相應(yīng)的處罰。對于國內(nèi)當(dāng)事人而言，只有商號的登記日期早于商標(biāo)的申請注冊日期，當(dāng)事人才有資格主張其在先商號權(quán)。在實踐中，商號的使用日通常也早于系爭商標(biāo)的申請注冊日。在先享有商號權(quán)的事實可以用企業(yè)登記資料、使用該商號的商品交易文書、廣告宣傳材料等加以證明。根據(jù)《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》第八條的規(guī)定，廠商名稱應(yīng)在本聯(lián)盟所有國家受到保護(hù)，而無申請或注冊的義務(wù)，也不論其是否組成商標(biāo)的一部分。因此，對于依據(jù)外國法律登記成立的主體而言，并不要求其商號在中國登記注冊，但應(yīng)證明其商號在中國進(jìn)行了在先的使用。
（二） 要求得到保護(hù)的商號應(yīng)當(dāng)具有一定的知名度
如何解決商號權(quán)與商標(biāo)權(quán)之間的沖突，是一個比較復(fù)雜的問題。目前，學(xué)術(shù)界進(jìn)行了一定的理論探討，但還沒有哪部法律對“商號權(quán)”做出明確規(guī)定。相對而言，商號權(quán)是一項比較微弱的權(quán)利，在不同的行政區(qū)劃、不同的行業(yè)里，使用相同商號的企業(yè)比比皆是。通常來說，已經(jīng)具有一定知名度的商號，才能得到較高水平的保護(hù)，防止他人出于盜用、損害商業(yè)信譽的目的，在有競爭性的商品或服務(wù)項目上申請注冊商標(biāo)的行為。
此外，筆者認(rèn)為，若在先商號權(quán)人與搶注商標(biāo)人之間有接觸或合作的，商標(biāo)申請人或商標(biāo)權(quán)人出于不正當(dāng)競爭目的，將在先商號申請注冊商標(biāo)的，也屬于侵權(quán)行為，應(yīng)予以禁止。
（三）在后商標(biāo)的注冊與使用容易導(dǎo)致相關(guān)公眾產(chǎn)生混淆，致使在先商號權(quán)人的利益受到損害
此處的“混淆”是指在后商標(biāo)的注冊與使用將會導(dǎo)致相關(guān)公眾誤以為該商標(biāo)所標(biāo)識的商品或服務(wù)來自于商號權(quán)人，或者與商號權(quán)人有關(guān)聯(lián)企業(yè)、許可使用等特定的聯(lián)系。認(rèn)定在后商標(biāo)容易與在先商號發(fā)生混淆，損害在先商號權(quán)人的利益，應(yīng)當(dāng)綜合考慮下列各項因素：（1）在先商號的獨創(chuàng)性。如果商號所使用的文字并非常見的詞語，而是沒有確切含義的臆造詞匯，則可以認(rèn)定其具有獨創(chuàng)性。（2）在先商號的知名度。認(rèn)定在先商號在相關(guān)公眾中是否具有知名度，應(yīng)從商號的登記時間、使用該商號從事經(jīng)營活動的時間跨度、地域范圍、經(jīng)營業(yè)績、廣告宣傳情況等方面來考察。（3）系爭商標(biāo)指定使用的商品或服務(wù)與商號權(quán)人提供的商品或服務(wù)原則上應(yīng)當(dāng)相同、類似，易使相關(guān)公眾產(chǎn)生混淆進(jìn)而損害商號權(quán)人的利益。
筆者認(rèn)為，考慮到現(xiàn)代企業(yè)多元化經(jīng)營的社會現(xiàn)實，尤其是互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)達(dá)，消費者已經(jīng)逐漸習(xí)慣企業(yè)的跨領(lǐng)域、跨行業(yè)經(jīng)營，若在先商號知名度較強(qiáng)，系爭商標(biāo)與在先商號相同或高度近似且申請人主觀惡意明顯，則對在先商號權(quán)的保護(hù)可適當(dāng)擴(kuò)大范圍至關(guān)聯(lián)性較強(qiáng)、易使相關(guān)公眾產(chǎn)生混淆進(jìn)而損害商號權(quán)人的利益的商品或服務(wù)。
綜上，結(jié)合該異議復(fù)審案例及商標(biāo)法等相關(guān)法律，我們可以看到，通常解決商標(biāo)權(quán)與商號權(quán)之間的沖突應(yīng)當(dāng)堅持的原則是：一是保護(hù)在先權(quán)利原則，二是禁止混淆原則。
這是乾成社第191篇文章
責(zé)任編輯 / 東方
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