編者按：

我們綜合自身的業(yè)務(wù)經(jīng)驗(yàn)，結(jié)合與各方的交流溝通，提出具有代表性的寫作、補(bǔ)正方案，供業(yè)界參考。

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責(zé)任編輯/鄭芷墨

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根據(jù)中國證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)（“基金業(yè)協(xié)會(huì)”）最新的公示信息顯示，截至2016年06月22日，基金業(yè)協(xié)會(huì)通過了1700多份私募基金管理人登記法律意見書。如何爭取無反饋意見通過，又或是如何對(duì)反饋意見進(jìn)行精準(zhǔn)補(bǔ)正，以縮短私募基金管理人登記時(shí)長，系業(yè)界共同探究的問題。

本次，我們綜合自身的業(yè)務(wù)經(jīng)驗(yàn)，結(jié)合與各方的交流溝通，就基金業(yè)協(xié)會(huì)近期對(duì)《私募基金管理人登記法律意見書》（《登記法律意見書》）、《私募基金管理人重大事項(xiàng)變更專項(xiàng)法律意見書》（《專項(xiàng)法律意見書》）（《登記法律意見書》和《專項(xiàng)法律意見書》合稱《法律意見書》）以及私募基金登記備案系統(tǒng)更新申請(qǐng)?zhí)岢龅某Ｒ姺答佉庖姡岢鼍哂写硇缘膶懽鳌⒀a(bǔ)正方案，供業(yè)界參考。

▌一、《登記法律意見書》近期常見反饋意見及回復(fù)方案

1. 請(qǐng)?jiān)敿?xì)描述實(shí)繳資本和資本金運(yùn)營情況

反饋意見：請(qǐng)?jiān)诜梢庖姇性敿?xì)描述實(shí)收資本信息，并說明企業(yè)運(yùn)作資金來源情況，并且說明實(shí)繳資本足以支持企業(yè)日常運(yùn)營中的各項(xiàng)開支。

回復(fù)方案：在申請(qǐng)機(jī)構(gòu)已經(jīng)部分或全部繳納注冊(cè)資本金的情況下，基金業(yè)協(xié)會(huì)仍然要求詳細(xì)描述實(shí)繳資本和資本金運(yùn)營情況，其關(guān)注的要點(diǎn)在于申請(qǐng)機(jī)構(gòu)是否有滿足私募基金管理業(yè)務(wù)所需的資金實(shí)力。具體而言，可通過引證驗(yàn)資報(bào)告以說明申請(qǐng)機(jī)構(gòu)實(shí)繳資本情況，并根據(jù)申請(qǐng)機(jī)構(gòu)近期財(cái)務(wù)報(bào)表及銀行流水等財(cái)務(wù)資料說明申請(qǐng)機(jī)構(gòu)目前賬面資本金情況，同時(shí)說明申請(qǐng)機(jī)構(gòu)用于設(shè)立、運(yùn)營的費(fèi)用支出情況，證明實(shí)際繳納的注冊(cè)資本金可以覆蓋申請(qǐng)機(jī)構(gòu)的費(fèi)用開支。而結(jié)算的時(shí)間則需要結(jié)合申請(qǐng)機(jī)構(gòu)管理費(fèi)的收取情況綜合判斷，但是，通常結(jié)算時(shí)間建議不少于6個(gè)月。

如果申請(qǐng)機(jī)構(gòu)的股東實(shí)繳注冊(cè)資本金額較大（不是指實(shí)繳比例，而是資金本身的體量），通常需要在法律意見書中說明是否有資本金保值增值等運(yùn)營計(jì)劃，例如，購買低風(fēng)險(xiǎn)的投資產(chǎn)品。

針對(duì)部分申請(qǐng)機(jī)構(gòu)存在委托外部驗(yàn)資機(jī)構(gòu)“代驗(yàn)資”的情況，我們建議申請(qǐng)機(jī)構(gòu)以及執(zhí)筆法律意見書的律師如實(shí)披露，并針對(duì)申請(qǐng)機(jī)構(gòu)實(shí)際擁有的資本金、來源、運(yùn)營進(jìn)行描述，如果注冊(cè)資本金抽走導(dǎo)致申請(qǐng)機(jī)構(gòu)實(shí)際資金量不足以維持申請(qǐng)機(jī)構(gòu)運(yùn)營的，建議要求申請(qǐng)機(jī)構(gòu)進(jìn)行合規(guī)整改。

2. 請(qǐng)對(duì)公司運(yùn)營場所、辦公條件、人員、投資決策流程作出詳細(xì)說明

反饋意見：請(qǐng)對(duì)公司運(yùn)營場所、辦公條件、人員、投資決策流程作出詳細(xì)說明。

回復(fù)方案：基金業(yè)協(xié)會(huì)重點(diǎn)關(guān)注申請(qǐng)機(jī)構(gòu)是否有真實(shí)的運(yùn)營場所，及運(yùn)營場所是否能夠滿足私募基金管理業(yè)務(wù)需要。除查驗(yàn)租賃合同外，也可至運(yùn)營場所實(shí)地核查，檢驗(yàn)營業(yè)場所繳納的公用事業(yè)費(fèi)單據(jù)復(fù)印件（包括水電、通信、物業(yè)賬單等）等，并在法律意見書中描述完整的盡職調(diào)查方式和過程。

投資決策流程需與申請(qǐng)機(jī)構(gòu)的組織架構(gòu)、人員分工、內(nèi)部控制制度保持一致性。可先對(duì)申請(qǐng)機(jī)構(gòu)的組織架構(gòu)、人員分工進(jìn)行說明，披露各部門崗位職責(zé)及相應(yīng)的人員匹配，進(jìn)而詳細(xì)描述申請(qǐng)機(jī)構(gòu)的投資決策流程。完整的投資決策流程一般包括投資方案的成型報(bào)送、風(fēng)控審核、作出決策、決策實(shí)施及實(shí)施過程的持續(xù)合規(guī)風(fēng)控等環(huán)節(jié)，需將申請(qǐng)機(jī)構(gòu)的組織架構(gòu)及人員分工與決策流程的各環(huán)節(jié)相應(yīng)匹配起來，以體現(xiàn)申請(qǐng)機(jī)構(gòu)授權(quán)控制制度的貫徹執(zhí)行。在此基礎(chǔ)上，進(jìn)一步說明風(fēng)險(xiǎn)管理和內(nèi)部控制制度具備有效執(zhí)行的現(xiàn)實(shí)基礎(chǔ)和條件，與申請(qǐng)機(jī)構(gòu)的組織架構(gòu)和人員配置相匹配。

3. 關(guān)于實(shí)收資本比例的計(jì)算方法

反饋意見：請(qǐng)修改實(shí)收資本比例，實(shí)收資本比例為該股東所繳實(shí)收資本占總實(shí)收資本的比例。

回復(fù)方案：《法律意見書》及私募基金登記備案系統(tǒng)需要披露/填報(bào)股東信息，包括認(rèn)繳出資、股權(quán)比例，實(shí)繳出資、實(shí)繳出資比例。需特別注意的是，實(shí)繳出資比例的計(jì)算方式為該股東實(shí)繳出資占申請(qǐng)機(jī)構(gòu)總實(shí)收資本的比例。

舉例說明，申請(qǐng)機(jī)構(gòu)注冊(cè)資本1000萬元，實(shí)收資本總額500萬元，由股東A實(shí)繳出資100萬元，則股東A實(shí)繳出資比例為20%，股東B實(shí)繳出資400萬元，則股東B實(shí)繳出資比例為80%。股東A和股東B實(shí)繳出資比例合計(jì)為100%。

4. 請(qǐng)說明關(guān)聯(lián)方之間業(yè)務(wù)往來情況

反饋意見：《法律意見書》未說明申請(qǐng)機(jī)構(gòu)的相關(guān)子公司/關(guān)聯(lián)方之間存在關(guān)聯(lián)交易、業(yè)務(wù)往來的情況，及是否需要根據(jù)《信息披露辦法》向其管理的私募基金持有人披露相關(guān)信息。

回復(fù)方案：申請(qǐng)機(jī)構(gòu)如存在子公司/關(guān)聯(lián)方，需說明申請(qǐng)機(jī)構(gòu)與其關(guān)聯(lián)方之間的業(yè)務(wù)關(guān)聯(lián)情況（有無業(yè)務(wù)往來、關(guān)聯(lián)交易，經(jīng)營范圍有無重疊，實(shí)際經(jīng)營業(yè)務(wù)有無重合，是否可能存在利益沖突），尤其對(duì)于從事金融投資業(yè)務(wù)的關(guān)聯(lián)方，需要更為詳細(xì)地描述業(yè)務(wù)關(guān)聯(lián)情況，如存在關(guān)聯(lián)業(yè)務(wù)或同類業(yè)務(wù)，又或因經(jīng)營范圍重疊而可能存在同類業(yè)務(wù)，建議進(jìn)一步對(duì)防范利益沖突制度措施進(jìn)行說明（如運(yùn)營場所分離、人員各自獨(dú)立等）。如申請(qǐng)機(jī)構(gòu)的關(guān)聯(lián)方為私募基金管理人，需要說明是否存在重大關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)需向投資者進(jìn)行信息披露。

▌二、《專項(xiàng)法律意見書》及私募基金登記備案系統(tǒng)近期常見反饋意見及補(bǔ)正方案

1. 請(qǐng)?jiān)趯ｍ?xiàng)法律意見書中，對(duì)變更后的股東實(shí)繳出資、是否涉及外資、是否涉及關(guān)聯(lián)方變更做出詳細(xì)描述并發(fā)表結(jié)論性意見

反饋意見：基金業(yè)協(xié)會(huì)要求對(duì)變更后的股東實(shí)繳出資情況，及是否涉及外資、關(guān)聯(lián)方變更的情況進(jìn)行詳細(xì)說明。

回復(fù)方案：《專項(xiàng)法律意見書》需詳細(xì)披露控股股東變更后各股東的實(shí)繳出資情況，并說明是否存在外資進(jìn)入情況。控股股東或?qū)嶋H控制人發(fā)生變更，可能會(huì)導(dǎo)致關(guān)聯(lián)方發(fā)生變化，《專項(xiàng)法律意見書》需對(duì)關(guān)聯(lián)方變化作出說明并披露關(guān)聯(lián)方背景情況。

控股股東發(fā)生變更，同時(shí)實(shí)際控制人未發(fā)生變更的，建議在控股股東變更的《專項(xiàng)法律意見》中同時(shí)說明實(shí)際控制人未發(fā)生變更的認(rèn)定分析，以論證關(guān)聯(lián)方的變化情況。

2. 私募基金管理人是否需要申請(qǐng)加入?yún)f(xié)會(huì)？

咨詢問題：私募基金管理人是否需要申請(qǐng)加入?yún)f(xié)會(huì)？

回復(fù)結(jié)果：根據(jù)《管理人入會(huì)須知》及基金業(yè)協(xié)會(huì)咨詢答復(fù)，從事私募證券投資基金業(yè)務(wù)的基金管理人，應(yīng)當(dāng)加入基金業(yè)協(xié)會(huì)；從事非私募證券投資基金業(yè)務(wù)的私募基金管理人，可以加入基金業(yè)協(xié)會(huì)。

如果申請(qǐng)機(jī)構(gòu)管理主要投資基金類型為證券投資基金業(yè)務(wù)類型，必須加入基金業(yè)協(xié)會(huì)，需在提交私募基金管理人登記申請(qǐng)時(shí)通過私募基金登記備案系統(tǒng)上傳入會(huì)申請(qǐng)書，并將加蓋公章的入會(huì)申請(qǐng)書寄送到基金業(yè)協(xié)會(huì)。如果申請(qǐng)機(jī)構(gòu)管理主要投資基金類型為非證券投資基金業(yè)務(wù)類型，而申請(qǐng)業(yè)務(wù)類型包括證券投資基金業(yè)務(wù)類型，應(yīng)當(dāng)加入?yún)f(xié)會(huì)（涉及到私募證券投資基金產(chǎn)品備案）。

3. 高管無基金從業(yè)資格，無法新增高管或修改高管信息

反饋意見：請(qǐng)參照《公告》及《問答（九）》規(guī)定的條件核實(shí)高管是否取得基金從業(yè)資格；請(qǐng)按有關(guān)規(guī)定上傳基金從業(yè)資格證明文件。

回復(fù)方案：因高管無基金從業(yè)資格，導(dǎo)致無法新增其為高管，或無法修改已登記高管的信息。根據(jù)我們的經(jīng)驗(yàn)，因申請(qǐng)機(jī)構(gòu)某高管暫無基金從業(yè)資格，其添加登記申請(qǐng)被駁回，但在《登記法律意見書》中對(duì)此進(jìn)行描述并承諾及時(shí)整改，《登記法律意見書》亦有較大的通過可能性（已有通過實(shí)例）。

此外，如在《登記法律意見書》中說明某高管因無基金從業(yè)資格，其信息更新被駁回，導(dǎo)致其登記備案系統(tǒng)填報(bào)信息與《登記法律意見書》不一致的，如果《登記法律意見書》詳細(xì)對(duì)相關(guān)問題以及后續(xù)整改方案（例如，高管已經(jīng)報(bào)名參加考試）進(jìn)行了說明，也存在較大的通過可能性（已有通過實(shí)例）。

4. 高管任職履歷連續(xù)完整

反饋意見：請(qǐng)補(bǔ)充完善高管工作經(jīng)歷從首次參加工作開始至今，如果未工作，請(qǐng)說明原因。

回復(fù)方案：在《登記法律意見書》及私募基金登記備案系統(tǒng)中披露/填報(bào)的高管任職履歷（需一致），應(yīng)以其首次參加工作時(shí)已獲的最高學(xué)歷畢業(yè)為時(shí)點(diǎn)，連續(xù)披露其后的工作履歷情況。工作履歷應(yīng)當(dāng)具有連續(xù)性，如連續(xù)6個(gè)月以上無工作履歷，需披露/填報(bào)期間狀態(tài)（無業(yè)、待業(yè)等）并說明原因。

如申請(qǐng)機(jī)構(gòu)某高管高中畢業(yè)即參與首份工作，首份工作后又就讀全日制本科，畢業(yè)后至申請(qǐng)機(jī)構(gòu)工作，則其任職履歷需從高中畢業(yè)后的首份工作開始披露。且在私募基金登記備案系統(tǒng)“高管-簡歷附表-工作經(jīng)歷”中，工作履歷建議填報(bào)至現(xiàn)申請(qǐng)機(jī)構(gòu)。

5. 聯(lián)系人為高管

反饋意見：聯(lián)系人的高管資格尚未修改，請(qǐng)盡快提交聯(lián)系人的高管資料。

回復(fù)方案：根據(jù)《關(guān)于建立“失聯(lián)（異常）”私募機(jī)構(gòu)公示制度的通知》，“通過在私募基金登記備案系統(tǒng)預(yù)留的電話無法取得聯(lián)系，同時(shí)協(xié)會(huì)以電子郵件、短信形式通知機(jī)構(gòu)在限定時(shí)間內(nèi)未獲回復(fù)”的私募基金管理人，可能被認(rèn)定為“失聯(lián)（異常）”私募機(jī)構(gòu)。所以，要求將聯(lián)系人填報(bào)為已登記的高管，有利于加強(qiáng)聯(lián)系人穩(wěn)定性。

以上內(nèi)容，供業(yè)界參考。針對(duì)《法律意見書》反饋事宜，我們將保持研究，并繼續(xù)發(fā)布《反饋意見回復(fù)方案》系列，敬請(qǐng)關(guān)注。